因对赌协议两家新三板公司对簿公堂 监管趋严之下对赌风险有多大

因一则对赌协议，新三板公司天松医疗将爱普医疗董事长包昌福告上了法庭，要求其赔偿2900 万元，并承担此次诉讼费用和财产保全费。

1月9日，浙江天松医疗器械股份有限公司（证券简称：天松医疗，证券代码：430588.OC）发布一则诉讼公告，将新三板上另一家公司杭州爱普医疗器械有限公司（证券简称：爱普医疗，证券代码：833469.OC）董事长包昌福告上了法庭，原因是一则对赌协议。

公告显示， 2015年3月1日，天松医疗与爱普医疗签订了增资协议书，拟出资2 9 0 0万，按1:3.5393 比例溢价认购爱普医疗新增注册资本819.3607万元，占增资后注册资本的43.35%。增资的同时，天松医疗与爱普医疗及其实际
控制人包昌福签署了对赌协议。其中，爱普医疗发起人、实际控制人包昌福向天松医疗承诺，公司扣除非经常性损益后的净利润（以下简称“扣非净利润”）为2015年625万元；2016年781.25万元；2017年937.50万元；2018年1078.13万元；2019年1239.84万元。如不能完成，包昌福承诺向天松医疗补偿，具体补偿方法按“增资协议”的第六章之第九条规定计算。

双方约定，如果爱普医疗当年实际扣非净利润低于承诺净利润80%，则包昌福应向投资者预交补偿款。补偿款的计算公式为：当年预交补偿款=（当期承诺净利润-当期（扣非）实际净利润）*8，补偿金额直至2900万元为限。

业绩惨淡 爱普医疗被索赔2900 万元

爱普医疗是一家专业生产医疗器材的国家高新技术企业，公司于2015年10月8日正式挂牌新三板。根据公司披露信息显示，爱普医疗于2015年实现营业收入1574.5,01万元,相比上年同期减少29.20万元,减少幅度为1.82%；报告期内，实现归属于挂牌公司股东的净利润为-103.76万元,相比上年下降126.67%。对此，爱普医疗表示主要是由于收入减少,，管理费用中介服务费增加，利润亏损。

而经中审亚太会计师事务所审计，爱普医疗扣非净利润为亏损119 万元，未达到承诺扣非净利润为625 万元。

天松医疗表示，按合同约定计算：2015年预交补偿款=（当期承诺净利润－当期（扣非）实际净利润）×8；则当年预交补偿款=(625－(-119))×8=5952 万元。但协议约定，最高不超过2900万元。因此，天松医疗将爱普医疗董事长包昌福起诉至法院，要求其赔偿2900 万元，并承担此次诉讼费用和财产保全费。

而据爱普医疗披露的2016年半年报数据显示，报告期内实现营业收入805.26万元，比去年同期增长5.14%；实现归属于挂牌公司股东的净利润为80.47万元，比去年同期增长81.48%。按此业绩，双方约定的2016年对赌业绩恐怕也难以完成。截至目前，爱普医疗还未此次诉讼事件进行公开披露。

监管趋严但难以落实 新三板对赌协议风险频发

天松医疗的这则诉讼公告也让市场将关注焦点再次投注到新三板的对赌协议上。据Choice数据显示，2016年全年新三板挂牌企业共签了201份对赌协议，涉及137家企业。对赌协议是投资方与融资方在达成协议时，双方对于未来不确定情况的一种约定，是投资方为保障自身利益而采取的一种方式。但一些企业为顺利获得融资，往往会许下一些难以达成的业绩指标。

但全国中小企业股份转让系统（以下简称：股转系统）曾于2016年8月8日发布《挂牌公司股票发行常见问题解答（三） ——募集资金管理、认购协议中特殊条款、特殊类型挂牌公司融资》的通知，其中对七类对赌协议下了红牌警告，包括：

1、挂牌公司作为特殊条款的义务承担主体；2、限制挂牌公司未来股票发行融资的价格；3、强制要求挂牌公司进行权益分派，或不能进行权益分派；4、挂牌公司未来再融资时，如果新投资方与挂牌公司约定了优于本次发行的条款，则相关条款自动适用于本次发行认购方；5、发行认购方有权不经挂牌公司内部决策程序直接向挂牌公司派驻董事或者派驻的董事对挂牌公司经营决策享有一票否决权；6、不符合相关法律法规规定的优先清算权条款；7、其他损害挂牌公司或者挂牌公司股东合法权益的特殊条款。虽然监管部门对挂牌企业参与对赌有披露的要求，但有业内人士表示，在执行过程中，还是有很多公司不愿意披露，原因在于如果披露这些协议，（挂牌或再融资）审核会比较慢，而且，企业的融资分批进行，这次的加了对赌协议，会让以前参与投资但没设对赌条款的投资机构有想法。去年下半年以来，投资者与公司的对赌纠纷在新三板上屡屡发生。但像天松医疗和爱普医疗一样，两家新三板公司因对赌协议对簿公堂的也实属少见。